△目前2015财政年度的H1B抽签已经结束,部分幸运的申请人已经知道自己被抽中,另外不少申请人还在等待抽签结果的通知中。很多人的OPT会在四,五,六,七这几个月就结束, 但H1B身份要到10月1日才能生效,因此会面临Cap-Gap这个由于H1B配额限制(Cap)而带来的身份空档(Gap)问题。 在此,我们就Cap-Gap常见情形逐一分析如下。
Cap-Gap由来及适用范围
受年度名额限制的H1B,尽管可以在4月1日就提交H1B申请, 但是H1B身份的生效时间最早只能是当年的10月1日。很多H1B受益人的F1身份或者OPT会早于10月1日,往往是4月到7月之间结束。这当中就出现了一个尴尬的身份空档期,也就是Cap-Gap的由来。以前,由于Cap(H1B配额)导致的Gap(身份空档),使很多人无法在美国转换到H1B身份。他们必须离境从领事馆申请到H1B签证进来以后才能启动H1B身份。 在2008年,美国移民局出台了一个缓解措施,对Cap-Gap问题提供了积极的解决方法。如今,如果雇主在H1B受益人的身份过期前及时地提交了当年的H1B申请,并且在H1B表格里要求H1B生效日为10月1日,那么受益人之前的OPT身份可以一直延长到9月30日,除非H1B申请在Cap-Gap 期间被撤销(revoke)或拒绝(reject, deny)。这就比较好地解决了这个身份空档的问题。 适用Cap-Gap的受益人包括在读的F1,基于F1获得OPT的受益人,或者在60天的豁免期(Grace Period)的受益人。
该Cap-Gap身份延长规定也适用于持合法F2身份的上述F1的家属。
Cap-Gap期间的工作许可
值得注意的是,并非所有Cap-Gap的受益人都有工作许可。如果受益人的雇主在提交H1B申请之前,受益人已经没有OPT工作许可了,那么受益人则需要等到H1B批准之后从10月1日开始才有工作许可。所以在读的F1和或者在60天的豁免期(Grace Period)提交了H1B的受益人在Cap-Gap期间, 虽然可以合法停留在美国, 但是不能工作。 移民局立论的依据是: 一个人要利用“Cap-Gap”来延长OPT工作许可, 就必须在要求延长的时候能立足于一个有效的OPT。 如果OPT已经过期失效了,就无法延长。
Cap-Gap期间离境
享受Cap-Cap的受益人,如果在Cap-Gap期间旅行,那么就失去了Cap Gap期间在美国延长身份的特殊待遇。受益人不能通过之前的F1身份再入境美国,而需要等待H1B批准后申请H1B签证入境美国。持H1B签证只能在当年的10月1日之前的10天内入境。
Cap-Gap的提前终止
Cap-Gap一般是延续到9月30日。但是,Cap-Gap在9月30日之前是有可能被中断的。在9月30日之前,如果受益人的H1B申请被撤销(revoke)或拒绝(reject, deny)了,那么受益人将不再享受Cap-Gap的政策。受益人在撤销(revoke)或拒绝(reject, deny)决定之日起,有60天的豁免期(Grace Period)可以准备离境或者转换身份。
有读者可能注意到,Cap-Gap的适用人群中包括在60天的豁免期(Grace Period)的受益人,那么这些受益人是否在H1B申请被撤销(revoke)或拒绝(reject, deny)后可以再一次享受60天的豁免期呢?根据法律规定,H1B申请被撤销(revoke)或拒绝(reject, deny)后的60天豁免期适用于所有Cap-Gap的受益人,所以答案是肯定的。
Cap-Gap在10月1日以后的效力
Cap-Gap的效力止于9月30日。Cap-Gap中被延长的工作许可不惠及10月1日以后。如果申请人的H1B在10月1日之后还没有结果,即使受益人在Cap-Gap开始前有基于OPT的工作许可, 10月1日以后将不再有工作许可,只能有权留在美国,等待H1B的处理结果。对于其他原本就没有工作许可的人,也是如此。
本文来源于张大钦律师事务所,由陈冠英律师事务所(Law Offices of Eric K. Chen)资深法律助理罗越小姐( Lori Yue Luo Teffs)转载。联系电话702-308-4915, 702-638-8886。
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