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H-1B愈審愈嚴? 工資成一級攻防

低工資不合政策 高工資不合成本 怎麼替雇主雇員解套 考驗專業律師

2018/01/12   維加斯新聞報
文：羅越

    美國總統川普4月18日簽署「買美國貨、僱美國人」行政令，指示聯邦部門加強執行H-1B簽證規定，並提出新的改革方案，防止簽證欺詐和濫用。在川普明確下達命令後，H-1B的審核也起了微妙的變化，最明顯的就是民間業者Avant Healthcare Professionals公司指出，2017年的每一件H-1B簽證申請案，都被要求提供進一步的證據，這與前一年被要求補件的比例大約是20%相比，確實不得不讓人吃驚。
    更讓人吃不消的是，退件率的大大提升，據USCIS提供的數據顯示，2017年年1到8月份通過〝補件通知(requests for further evidence)〞程序，退回了1/4以上的H-1B簽證申請。而上述Avant Healthcare Professionals公司則哀怨地指出，目前看來只有3件案件有機會過關，其餘都被駁回。 究竟這麼高的駁回率，是怎麼產生的?
    首先在心態上，川普簽署的這個行政令，對於H-1B簽證的指令，明確傳達了改革H-1B的意向。因此，「每位審批官員腦中」難免都會有川普的影子。如果層峰已傳達必須有所限制的意思，基層官員選擇『不批准』或『加強審核』，是百無一失的作法。

第一級工資 移民局質疑
     
    而在實務上，雇主在聘僱員工前，工資成本絕對是重大考量因素，然而企業雇主支付H-1B勞工工資，必須符合當地該行業4個工資水平中的一個，不過，第一級（Level 1）到第四級的工資差距很大。除了中大型企業外，中小企業主還是期待能夠採用第一級的工資，現在矛盾的地方就出來了!
    首先， 第一級的工資僱員的工作應該是：對於工作只有最基本的了解（basic understanding of the occupation），只需要對工作作出有限的判斷（limited exercise of judgment）及工作需要在主管的密切監督下（under close supervision）。
    因此，移民局認為，如果雇主為其申請的僱員選擇了第一級的工資，那麼他的工作內容不符合 H-1B 申請中對職位的要求（如工作複雜而獨特“the job is so complex or unique”或職責本質特別而繁複“the nature of the specific duties is so specialized and complex”）。在 2017 年之前，移民局偶爾會在 H-1B 案件的補充材料說明中提出此問題，要求雇主說明為何認為第一級別的工資滿足申請 H-1B 的要求。

政策要求 高工資高技術
     
    但在 2017 年 4 月 18 日，川普總統簽署了「買美國貨、僱美國人」行政命令，在第五條第二部分，明確指出需要最高檢察院（Attorney General），勞工部，及國土安全部（Department of Homeland Security）確保 H-1B 簽證是給那些獲得最高工資（highest-paid）及擁有最高技術（most skilled）的人，此前很少在補充材料中出現的第一級工資問題，就成為了現在 H-1B 最大也最常見的難題。
    如果認為工作內容複雜，那選擇第一級的工資就不符合要求；而相反，如果認為第一級工資合理，那麼工作內容就可能不夠複雜和特別，從而不符合移民局對於 H-1B 的要求。移民局在此時提出這樣的問題，也是正面回應川普總統在 4 月簽署的行政命令，變相提高了 H-1B 的審核難度，讓更多的就業機會留在美國，留給美國人。
    不過，如果真的在補充材料通知中遇到這些問題，雇主和僱員就沒解了嗎?又應該如何準備材料應對呢？其實專業律師都會想到，移民和國籍法第 101 條關於專業職位的定義；以及Matter of Simeio Solutions案例對於移民局在H-1B 案件中職責的規定，和 Kazariam v. USCIS案例對於移民局權力行使的限制等，來作出回應。

工資高低費思量
    
    也可以選擇使用勞工局在工資標準確定政策指南中附錄 A 的計算方式，通過工作經驗要求，學位要求，職位特殊技能要求，及領導職能要求四個方面，計算出何種等級的工資符合該職位。如果最終計算得出的結果是 1，那麼就可以證明第一級別的工資符合這職位的要求。將完整的計算過程提供給移民局，就能夠回答這個問題。
    但是其實也已經有企業開始檢討，在定工資標準的時候，如果直接選擇第二級別或以上的工資標準，來避免出現這樣的問題。但對於絕大部分中小型企業來說，更高的工資，也意味著更大的財政壓力。只是變化已經出現，如果還要聘僱H-1B員工，因應改變好像已經難以避免了!
    面對日益嚴格的新移民政策，我們必須有所認知，任何移民法規、措施編訂，都是大工程，也很可能影響到所有的移民朋友，相關移民訊息必須要專業的掌控，畢竟美國移民法律是一個相當專業的問題，要進行任何相關的動作或決定，找到值得信賴又專業的律師團隊從旁協助是不可或缺的，拉斯維加斯的陳冠英律師事務所，辦了二十多年的移民業務，堪稱箇中翹楚，打個電話702-638-8886，702-308-4915，微信號“EricChenLaw”，就是搞清楚一切問題最簡單的方法了!